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仲裁工作簡報(2019年第1期)
文章來源:       發布時間: 2019-01-22       

 

仲裁工作簡報

 

(二年第期)

(總第101期)

 

漢中仲裁委員會辦公室

漢中市仲裁發展促進會                    2019125

 

 

 

 

?仲裁動態... 2

. 2

漢中市仲裁發展促進會召開工作會議. 3

?以案說法... 4

大股東單方縮短出資期限,小股東該如何應對?. 4

?法界熱點... 7

《建設工程司法解釋二》亮點解讀. 7

 

 

 

 

?仲裁動態

新 年 賀 辭

各仲裁員、會員朋友:

2018年已經過去,新年的曙光照亮東方,我們迎來了2019年的第一輪朝陽。在這辭舊迎新的時刻,我們謹向全體工作在仲裁一線的朋友們致以節日的問候:朋友們辛苦了!誠摯祝福您們和家人節日快樂,幸福安康!過去一年里,朋友們在各自的工作崗位上,迎著時代的風云變幻,奮力拼搏,無所畏懼,昂首前行,用辛勤和汗水譜寫了祖國建設的偉大篇章,收獲的成功碩果為家人帶來了幸福和驕傲。在中國邁向民族復興的偉大征程中,有每一位共同奮斗者走過的足跡;在中華民族取得的曠世成就中,有每一位建設者做出的奉獻;在祖國走向輝煌明天的高歌聲中,有每一位愛國者發出的最強音!偉大的人民造就偉大的時代,所有的仲裁人士是偉大事業當之無愧的功勛建設者!改革開放四十周年,過去的歲月已經沉淀在歷史的長河。黨中央給全國人民繪出的深化改革開放、建設社會主義現代化強國的新藍圖,引領著我國社會各項事業的發展方向。

2019年是承前啟后的新開端,我國的仲裁事業也將迎來新的發展。公平仲裁、定紛止爭,公正高效解決經濟糾紛,促進社會主義法治建設,維護良好的社會經濟秩序,是仲裁工作者肩負的歷史使命。新時代,新擔當,新作為,漢中仲裁委員會成立了漢中市仲裁發展促進會,這是順應時代前進的潮流而成立,擔負起聯絡市場主體、組織服務資源、宣傳推廣商事仲裁的社會責任,以實際行動促進漢中仲裁事業的發展,為構建和諧社會做貢獻。在新的一年里,漢中仲裁委員會和漢中市仲裁發展促進會將積極開展工作,精心為市場經濟主體提供高效率、高質量的服務。讓我們大家攜起手來,共同建設美麗法治漢中,為漢中“三市”建設做出應有貢獻!

值此新年之際,恭祝所有仲裁人士及家人,新年快樂,萬事如意!

 

 

漢中仲裁委員會

漢中市仲裁發展促進會

201911

漢中市仲裁發展促進會召開工作會議

111日,漢中市仲裁發展促進會(以下簡稱促進會)召開會議,研究了2019年促進會工作計劃和計劃的實施問題。本次會議由促進會名譽會長丁西云主持,漢中市政府副秘書長、法制辦主任吳寶華,市政府法制辦副主任門玉琨,會長羅了一、副會長朱丹陽、陳岳明等參加了會議。會上,羅了一介紹了《漢中市仲裁發展促進會2019年度工作計劃》的起草思路,對工作計劃討論稿做了解讀。參會人員圍繞促進會如何在首創年有效開展工作進行了熱烈的討論,并提出了寶貴的意見和建議。

吳寶華指出:良好的開端即是成功的一半。漢中市仲裁發展促進會制定出切合實際的工作計劃并有效施行,對今后的發展至關重要。促進會工作目標既要清晰明確,更要深入實際,廣泛征求意見,針對漢中仲裁事業發展的具體情況,有針對性的展開仲裁宣傳推廣工作。促進會要把服務和推廣融合起來,以服務促發展,努力實現2019年的工作目標,為今后的長期發展打好基礎,把促進會辦成社會組織中的標桿和典范,推動和促進漢中仲裁事業的發展。

門玉琨強調:實現促進會的工作計劃,在思想上要高度重視,內容上清晰明確,組織上安排落實,管理上細化分工,落實任務、目標和責任。促進會既要“走出去”,也要“引進來”,在宣傳推廣仲裁制度的過程中學習與借鑒外地和其他仲裁機構的經驗。促進會作為全國首家專業宣傳推廣仲裁制度的社團組織,一定要高站位,精謀劃,重踐行,努力樹立行業標桿,將促進會打造成一流社團,推進漢中仲裁事業的蓬勃發展。

2019年是促進會的開局之年,本次會議是促進會成立后召開的首次工作會議,全面規劃了促進會發展思路,確定了年度工作重點,對工作開展做出了精心的組織安排,新時代,新擔當,新作為,化解經濟糾紛,維護社會穩定,為法制漢中、“三市”建設做出應有的貢獻。

(漢中市仲裁發展促進會  王鑫)

?以案說法

大股東單方縮短出資期限,小股東該如何應對?

【前言】公司作為獨立民事主體的基礎是其所擁有財產的獨立性。但公司資產的最初來源并非經營所得,而是來自于股東的出資。股東以出資換取股權,公司以此獲取用于經營的資金。《公司法》在2013年經修改后,由注冊資本實繳登記變更為注冊資本認繳登記(見《公司法》第二十六條、八十二條)。同時也取消了注冊資本最低額度、貨幣比例、繳納期限等限制。此舉大大緩解了注冊成立公司的資金壓力,甚至有些公司還會通過修改公司章程的方式,將注冊資本的實繳期限進一步延長。對于由此引發的法律問題,此前針對與債權人之間的關系,已經在前面的微信文章“認繳期限未屆滿,債權人能否要求股東提前出資承擔責任?”進行了討論,今天從內部關系的角度來進行分析,若出現股東內部通過修改公司章程來縮短注冊資本出資期限的情形,這使得小股東突然面臨在短期內繳足注冊資金的巨大壓力,這時候小股東該怎么處理呢?

【案情簡介】2015326日,J公司、L公司及H公司共同設立了某咖啡中心,注冊資本為3000萬元,其中H公司認繳出資2250萬元,所占比例75%,出資時間自營業執照簽發之日起十年內。J公司認繳出資450萬元,所占比例15%,出資時間自營業執照簽發之日起五年內;L公司認繳出資300萬元,所占比例10%,出資時間自營業執照簽發之日起十年內。

2016425日,某咖啡中心召開2016年第一次股東會議,會議中第二項議案為提議公司全部股東在本會議召開之日起1個月內將注冊資金全部投入到位,并相應地修改公司章程。H公司對此表示同意,J公司及L公司表示不同意。同日,自貿區咖啡中心作出決議:通過全體股東認繳的出資額于本會議召開之日起30日內即2016525日前全部到位。此后,L公司僅支付了4萬元,J公司僅支付了6萬元。

2016918日,某咖啡中心召開股東會臨時會議,會議提出議案,因J公司以及L公司未能按時履行出資義務,要求解除J公司、L公司自貿區咖啡中心股東資格。對該議案,H公司表示同意,J公司及L公司表示不同意。自貿區咖啡中心以三分之二以上表決權的股東通過,作出決議,解除J公司、L公司股東資格。后J公司、L公司提起仲裁,要求確認上述兩個股東決議無效。

【裁判意見節選】本院認為,關于2016425日股東會決議的效力問題,自貿區咖啡中心成立時,公司章程載明J公司認繳出資450萬元,出資時間自營業執照簽發之日起五年內(2020326日前);L公司認繳出資300萬元,出資時間自營業執照簽發之日起十年內(2025326日前)。2016425日股東會決議將股東出資期限提前到2016525日。現某咖啡中心未提供充分證據證明其要求股東提前出資的合理性和緊迫性,在這種情況下,出資期限提前涉及到股東基本利益,不能通過多數決予以提前,故該股東會決議無效。關于2016918日股東會決議的效力問題,根據《最高人民法院關于適用中華人民共和國公司法若干問題的規定(三)》的規定,有限責任公司的股東只有在未履行出資義務或者抽逃全部出資的情況下,經公司催告繳納或者返還,其在合理期間內仍未繳納或者返還出資,公司才可以股東會決議解除該股東的股東資格。在本案中,J公司和L公司已經繳納了部分出資,公司不能以股東會決議方式解除股東的股東資格,故該股東會決議無效。

【案例分析延伸】由上述案例可知,對于控股股東的優勢地位,以多數決通過縮短出資期限的股東會決議,裁判機關所采取的觀點是以侵害了其他股東的合法權益為由,將之認定為無效。但至于何種情況下才能認定為侵害了股東的合法權益,應從以下兩方面來進行分析。

 

首先應當從表面上來看,該決議是否公平對待每一位股東,即具體來說,決議所縮短的出資期限是否僅針對小股東,大股東的出資期限是否沒有縮短;又或者大股東與小股東同時段內出資比例是否存在差異等,但如果表明形式上對于所有股東都是公平對待,也并不一定就沒有損害小股東的權益,此時我們應考慮第二點,即該縮短出資期限決議的形成原因,即議案的提出是否基于某種合理的商業目的,因為注冊資本的認繳期限涉及到所有股東的權益,如果大股東能夠證明其單方面提出縮短注冊資本認繳期限是基于某種合理的商業需求,如公司開拓新業務、資金周轉等,則不應認定該縮短出資期限的決議將導致小股東利益受損,從而依據《公司法》第二十條第一款的規定,將之認定為無效決議。

【結語】從上述案例來看,對于大股東單方縮短注冊資本出資期限,小股東可以損害其合法利益為由向法院提起訴訟,從而認定決議無效。但從預防爭議發生的角度來說,小股東更應當在公司設立之初,設置合理數額的注冊資本,以避免當設置過高注冊資本遇到大股東縮短出資期限而導致資金壓力過大的情況出現,而且若遇到經營不善的情形,導致企業破產時,注冊資本過高也會導致需要承擔的責任相應增加。此外,小股東還可以在公司章程中對注冊資本的出資期限的修改作出特別約定,例如需要全體股東達成一致意見或某種特定情形下才能縮短注冊資本的出資期限,從而避免因縮短注冊資本出資期限而導致糾紛。

(來源:廣州仲裁委員會)

?界熱點

《建設工程司法解釋二》亮點解讀

自《建設工程司法解釋一》施行以來,伴隨建筑市場的發展變化及行業管理政策的更新,司法實踐中涌現了大批新的法律問題,進一步制定和完善建設工程施工合同糾紛的司法解釋,迫在眉睫。新公布的《建設工程司法解釋二》在完善現有法律規定的基礎上,新增了大量內容,例如新增合同無效情形、開工日期的確定和工期順延、質保金的處理、實際施工人的代位權;細化建設工程鑒定、建設工程優先受償權的行使等。下面讓我們來細數一下新司法解釋的亮點內容。

一、明確合同無效后的損失處理

《建設工程司法解釋一》第一條至第三條明確規定了合同無效的情形,并根據工程竣工驗收合格與否,詳細規定了工程款、修復費用的處理。其中,第三條第二款概括規定了因建設工程不合格造成的損失,發包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。然而,實踐中合同無效往往并非一方過錯所致,且損失大小很多時候無法直接確定。新司法解釋彌補了這方面的法律規范缺失。

《建設工程司法解釋二》第三條:

建設工程施工合同無效,一方當事人請求對方賠償損失的,應當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關系承擔舉證責任。

損失大小無法確定,一方當事人請求參照合同約定的質量標準、建設工期、工程價款支付時間等內容確定損失大小的,人民法院可以結合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素作出裁判。

該條規定堅持了以賠償實際損失為原則,除了在第一款明確了舉證責任及范圍,該條規定更重要的是在第二款中明確了損失無法確定時,衡量的“參照物”

二、新增開工日期的確定規則

工期是建設工程施工合同中的重要概念,一份完備的建設工程施工合同往往會詳細約定工程所需工期,明確約定開工日期及竣工日期的確定。但實踐中,因當事人約定不明,或因工程時間跨度較大、情形復雜等原因,導致當事人對工期的問題爭議較大,這涉及到承包人主張的工期順延或者發包人主張的工期延誤損失能否成立等問題。《建設工程司法解釋一》第十四條對竣工日期的認定有詳細的規定。但卻未規定開工日期的確定規則,而近年來的糾紛表明,當事人之間對開工日期的確定爭議也很大。

《建設工程司法解釋二》第五條:

當事人對建設工程開工日期有爭議的,人民法院應當分別按照以下情形予以認定:

(一)開工日期為發包人或者監理人發出的開工通知載明的開工日期;開工通知發出后,尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時間為開工日期;因承包人原因導致開工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期。

(二)承包人經發包人同意已經實際進場施工的,以實際進場施工時間為開工日期。

(三)發包人或者監理人未發出開工通知,亦無相關證據證明實際開工日期的,應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。

該條規定明確了三種情形下的開工日期如何確定。明確了開工通知載明的開工時間、開工條件具備的時間、實際進場施工時間以及綜合確定開工日期的因素。在考量由工期引發的法律糾紛時,應當綜合該條規定及《建設工程司法解釋一》第十四條的規定進行判定。

三、細化建設工程鑒定規則

《建設工程司法解釋一》第二十三條規定:當事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實范圍不能確定,或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。該規定是對建設工程鑒定的原則性規定,其已經完全不能適應現實中復雜的案件情況。實踐中,裁判者過渡依賴鑒定結果判定工程造價等專門性問題以及當事人濫用鑒定程序拖延案件審理期限等問題大量存在,鑒定規則亟待細化。

《建設工程司法解釋二》第十二條:當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協議,訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的,人民法院不予準許。

第十三條:當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見,訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的,人民法院應予準許,但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

第十四條:當事人對工程造價、質量、修復費用等專門性問題有爭議,人民法院認為需要鑒定的,應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經釋明未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的,應當承擔舉證不能的法律后果。

《建設工程司法解釋二》第十二條至第十六條的規定(在此不一一列舉),構成了建設工程鑒定的規則。有關鑒定的內容占據了整個司法解釋條文的將近五分之一,可謂是新司法解釋的重要內容。首先,在判定案件是否需要鑒定時,應當注意理解區分第十二條中的“結算協議”與第十三條的“咨詢意見”;其次,應當注意第十四條中規定的釋明權的行使。

四、細化建設工程價款優先受償權

《合同法》第二百八十六條規定了承包人的優先受償權,《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》將建設工程價款優先受償的范圍限定為承包人在建設工程施工中實際支出的費用。與鑒定一樣,這些規定都過于原則化,無法應對復雜的實踐問題,也無法真正有效的保護和平衡各方利益。有鑒于此,新司法解釋特別通過七個條文對優先受償進一步明確。

《建設工程司法解釋二》第十九條:建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。

第二十條:未竣工的建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優先受償的,人民法院應予支持。

第二十一條:承包人建設工程價款優先受償的范圍依照國務院有關行政主管部門關于建設工程價款范圍的規定確定。

承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優先受償的,人民法院不予支持。

第二十三條:發包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優先受償權,損害建筑工人利益,發包人根據該約定主張承包人不享有建設工程價款優先受償權的,人民法院不予支持

第一,新司法解釋明確了建設工程質量合格是行使優先受償權的前提,這表明保證工程質量是立法的首要價值選擇。第二,新司法解釋側重對建筑工人權益的保護,同時也兼顧了發包人等的利益。首先,鑒于建設工程合同無效的情形較多,司法解釋并未規定優先受償權行使的前提是合同有效,最大限度的保護了農民工等建筑工人的利益,同時規定放棄優先受償權的前提是不能損害建筑工人的利益;其次,明確利息、違約金、損害賠償金不在優先受償范圍之內,兼顧了發包人的利益。

除上述內容外,《建設工程司法解釋二》還對其他重要問題做了規定。例如,出借資質方的連帶賠償責任、工程質量保證金的返還期限、非必須招標工程進行招標后的工程價款結算依據以及實際施工人可以提起代位權訴訟等。

 

(來源:廣州仲裁委員會)

 

 

 

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