江西快3 500期走势
歡迎訪問漢中仲裁委員會正規權威官方網站,我們提供優質的仲裁服務。公正、公平、高效! 設為主頁 | 收藏本站
您現在的位置: 首頁>以案說法  
范向陽:千億礦權案中的執行問題
文章來源:       發布時間: 2019-01-03       

范向陽:千億礦權案中的執行問題

近日,陜北榆林千億礦權案因為網絡大V崔永元教授在微博上爆料相關部門“丟卷”而再次刷屏。如果卷宗丟失的問題屬實,相關部門在審判管理上存在的漏洞自不待言。但是,既然該案生效判決已經作出,當事人也都息訴服判(沒有聽說哪一方申請再審),說明丟卷問題并未對審理程序構成實質性障礙。如今時過境遷再舊事重提,除了招惹眼球,好像也沒有多大實際意義。此時,有明眼人指出,崔翁之意不在丟卷,而在執行。因為,該案自20182月陜西省高級人民法院立案已近一年,卻遲遲沒有得到執行。應當說,在當事人有履行能力的前提下,在首席大法官代表法院莊嚴承諾要“基本解決執行難”的大背景下,此案的執行延宕無疑分外扎眼。然而,作為一名長期研究執行的法律專業人士,我的問題是,該案的判決在法律上能否付諸強制執行?如果答案是肯定的,那么,連最高人民法院的生效判決都得不到執行,相關法院當然難辭其咎。如果答案是否定的,則該案根本就不具備執行的條件,則錯恐怕不在法院,崔教授就有打錯板子之嫌。對此,我們不妨從情緒的喧囂中冷靜下來,做一番專業的探討,對于律師而言,好像也只擅長此道。

近日,陜北榆林千億礦權案因為網絡大V崔永元教授在微博上爆料相關部門“丟卷”而再次刷屏。如果卷宗丟失的問題屬實,相關部門在審判管理上存在的漏洞自不待言。但是,既然該案生效判決已經作出,當事人也都息訴服判(沒有聽說哪一方申請再審),說明丟卷問題并未對審理程序構成實質性障礙。如今時過境遷再舊事重提,除了招惹眼球,好像也沒有多大實際意義。此時,有明眼人指出,崔翁之意不在丟卷,而在執行。因為,該案自20182月陜西省高級人民法院立案已近一年,卻遲遲沒有得到執行。應當說,在當事人有履行能力的前提下,在首席大法官代表法院莊嚴承諾要“基本解決執行難”的大背景下,此案的執行延宕無疑分外扎眼。然而,作為一名長期研究執行的法律專業人士,我的問題是,該案的判決在法律上能否付諸強制執行?如果答案是肯定的,那么,連最高人民法院的生效判決都得不到執行,相關法院當然難辭其咎。如果答案是否定的,則該案根本就不具備執行的條件,則錯恐怕不在法院,崔教授就有打錯板子之嫌。對此,我們不妨從情緒的喧囂中冷靜下來,做一番專業的探討,對于律師而言,好像也只擅長此道。

二、判決“合同繼續履行”的執行問題

《中華人民共和國合同法》第一百零七條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”可見,承擔繼續履行的責任,是合同當事人承擔違約責任的法定方式。如果當事人提出具體的履行請求,例如,特定物買賣合同中,買受人請求出賣人按照合同約定交付特定物的訴請一旦被支持,要從紙上的權利變為現實的權利并無障礙。問題是,當事人能否僅僅籠統地請求繼續履行合同呢?民法學理論通說認為沒有問題,法院按照當事人訴請也判了不少。但是,這些“繼續履行合同”的判決能不能執行卻存在很大的爭議。有的學者認為這類判決性質上和確認判決并無二致,沒有執行內容;有的則認為,應當可以執行。[1]這類判決也給法院的執行實踐出了不少難題。最高人民法院對此類判決執行的態度,可從(2016)最高法執監44號《執行裁定》(四川齊祥食品公司與盧濟正執行申訴案)中一窺全豹:“南充中院(2011)南中法民初字第97號民事判決的主文是‘齊祥公司實際履行與盧濟政簽訂的《土地轉讓定金協議》內容’。關于繼續履行合同是否可以立案執行的問題,實踐中都是結合具體情況來判定,關鍵是合同確定的當事人雙方的權利與義務是否清晰,給付內容、履行標的是否明確。法院執行過程中不需要作更多的審查,例如違約責任確定或其他違法情形的審查,且繼續履行合同本身也是違約責任的一種承擔方式,只要是合同能夠明確雙方的權利義務,明確下一步要給付的內容和執行標的,則應當依法執行。因此,判定本案能否進入執行程序的關鍵在于能否通過《土地轉讓定金協議》明確齊祥公司和盧濟政享有的權利以及應當承擔的義務。”最高人民法院對判決“合同繼續履行”類文書執行的總體態度,就是依據《執行規定》第十八條以及《民訴法解釋》第四百六十三條第一款的規定,結合當事人之間的合同進行個案甄別。如果通過當事人之間的合同,能夠確定明確的權利義務主體和執行內容,則該判決可以執行;否則,便不能執行。

由于當事人之間的合同內容千差萬別,合同本身在履行過程中也存在一定的不確定性,導致在確定權利義務主體和執行內容上具有相當的不確定性。例如:對于常見的商品房買賣合同而言,當事人的權利義務是容易確定的,買受人無非是在約定期限內交付房屋價款,出賣人無非在約定期限內交付房屋并辦理過戶登記手續。而有的合同就不那么容易,有的是因為約定的模糊性,例如,某法院判決繼續履行的《房地產開發合同》,甲乙公司在合同中約定,“由雙方成立項目公司,具體股權比例由雙方協商確定”,這樣的合同條款就是不明確的,也無法強制一方履行。有的則要借助行政機關的行政審批,例如,甲乙合同約定,“乙方要在六個月內完成土地上的拆遷工作”,但眾所周知拆遷需要行政機關的拆遷許可,法院不可能越俎代庖,強制要求行政機關發放拆遷許可證。最高人民法院之所以對“合同繼續履行”類文書的執行不搞“一刀切”,正是因為當事人之間合同約定的復雜性,難以做出硬性的規定。

也許有人會說,當事人之間的合同雖然差別很大,但多數合同是能夠判斷出權利義務主體以及具體履行內容的,在執行程序中完全可以得出準確的結論。問題在于,就技術和操作層面而言,由誰來做這種判斷?由當事人一方肯定不行。如果由執行機構判斷,其作為施工隊能不能直接對圖紙變更或者解釋,實踐中,有的執行機構基于“減少當事人訴累”考慮做出的這種判斷,往往會受到當事人和社會“以執代審”的質疑。如果由原審判庭法官判斷的話,目前尚無法定的程序來確保原審判庭法官作出這種判斷,也無相應的程序保障當事人在原審判庭法官判斷過程中受到公正無偏的對待。實踐中,還會面臨原審判法官的去世、退休、調動、辭職等復雜問題,在此情況下由現任的法官判斷是否符合判決的原意呢?!而且,如果是本院的還好說,對于執行機構的函詢,總還會有個回復。如果是外地法院的判決,執行法院的詢問函多是有去語無回聲。正是為了避免實踐中的這些爭議以及操作上的難題,對于當事人申請強制執行的“繼續履行合同”類法律文書,《民訴法解釋》第四百六十三條第二款要求:“法律文書確定繼續履行合同的,應當明確繼續履行的具體內容。”《最高人民法院關于人民法院辦理仲裁裁決執行案件若干問題的規定》第三條第二款規定,“仲裁裁決或者仲裁調解書僅確定繼續履行合同,但對繼續履行的權利義務,以及履行的方式、期限等具體內容不明確,導致無法執行的”,人民法院同樣可以駁回執行申請。

三、千億礦權案的生效判決能夠執行嗎

說了這么多,還是要回到千億礦權案生效判決的執行上來,也就是說,(2011)最高法民一終字第81號判決(以下簡稱81號判決)能夠執行嗎?從判決主文看,81號判決共計五項判項,其中,第一、二、五項不涉及執行問題,需要強制執行的實際上就兩項:1.第三項:“西安地質礦產勘查開發院與榆林市凱奇萊能源投資有限公司簽訂的《合作勘查合同書》有效,雙方繼續履行”。2.第四項:“西安地質礦產勘查開發院于本判決生效后十五日內,向榆林市凱奇萊能源投資有限公司支付違約金1365萬元”。第四項為金錢之債,權利義務主體和給付內容都無可爭議,可以強制執行應無異議,由于西安地質礦產勘查開發院(下稱西勘院)主動履行,也無需采取執行措施。關鍵是第三項有沒有執行內容,這也正是本案在執行程序中爭議的焦點。

依據上述司法解釋,參照最高人民法院的以往案例精神,千億礦權案生效判決中關于“合同繼續履行”的判項能不能執行,關鍵是要看看榆林市凱奇萊能源投資有限公司(下稱凱奇萊公司)和西勘院之間的《合作勘查合同書》,對下一步履行的權利義務主體、履行標的和內容是不是明確,如果是,法院責無旁貸。如果不是,當事人通過強制執行來履行合同的愿望將會落空。依據生效判決,雙方在《合作勘查合同書》中約定的關于雙方權益和未來收益分別占80%20%的約定僅具有確認效力,沒有具體給付內容且事實上收益也未產生,不能執行。合同中具有給付內容的權利、義務主要涉及這么幾項:1.對凱奇萊公司而言,其主要的義務,一是按照約定的80%比例支付詳查和精查費用。二是與西勘院共同成立勘查項目管理部,并委派主任一名。其中,第二項義務具有雙重性,既是義務也是權利。凱奇萊公司的義務對應的就是地勘院的權利。2.對西勘院而言,其應履行的義務是:一是與凱奇萊公司共同成立勘查項目管理部并委派副主任一名。二要按照約定開展詳查和精查;三要按照20%的比例支付詳查和精查費用;四要按照約定的時間提交詳查報告和精查報告。其中,第一項義務同樣具有權利義務雙重性。西勘院的義務,對應的亦是凱奇萊公司的權利。上述這幾項義務的給付,對于勘查費用的負擔,涉及數額給付是否明確的問題,雙方雖然約定了大致的費用承擔數額,“雙方初步估算,詳查總投資400萬元,西勘院出資80萬元”,“初步估算精查工作總費用為400萬元,仍按西勘院、凱奇萊公司雙方所占探礦權比例出資”,但是“勘查費用的確定最終由雙方共同確定的《設計》方案為準,若出現費用增減,則雙方按比例分攤”。可以看出,最終雙方分擔的勘查費用并不是一個確定的數字,但這一點不應構成執行上的障礙,如雙方存在爭議,執行法院可以委托第三方審計機構審計確定。除了承擔勘查費用涉及金錢給付,其他的義務都是行為義務,執行法學論上稱之為“行為請求權的執行”。在行為請求權的執行中,有的行為是不可替代的,例如,本案中成立勘查組織、委派管理人員、西勘院詳查和精查后提交技術報告,執行法院可以通過罰款、拘留、列入失信被執行人名單、直至追究刑事責任等間接執行措施促使義務人履行。有的行為,可以通過替代履行的方式執行,例如,由地勘院承擔的詳查和精查義務,如西勘院不履行,執行法院完全可以指定具備技術力量和資質的機構來實施案涉煤田的詳查和精查,費用由西勘院承擔。比較難辦的是,詳查和精查方案還需要省級國土資源管理部門的行政審批,如果國土資源管理部門不予批準,法院的執行只能到此為止,不可僭越行政權。[2]但是,不管怎么說,這幾項都是有執行內容的,權利義務主體也比較明確,如果執行法院以這幾項義務沒有執行內容為由裁定終結執行是錯誤的,凱奇萊公司可以通過執行異議和復議程序救濟。但是,從新聞媒體的報道看,西勘院對案涉煤田的詳查和精查已經結束,這一項義務以及成立勘查組織的義務也就不存在執行的問題。[3]至于一些媒體所鼓噪的探礦權的執行問題,首先,生效判決的說理部分已經否定了該合同為“探礦權轉讓合同”,認定合同第十一條關于雙方按照所占權益比例成立公司聯合開發,或者西勘院將所占權益經法定評估機構評估后轉讓給凱奇萊公司的約定,由于沒有確定探礦權的受讓人,雙方只是意向性的表示,不是正式的合同權利義務,關于探礦權轉讓的合同并沒有成立,同時,也未按照法律規定報主管部門審批,更不可能生效。一個未成立的合同,其所設定的權利義務又怎么可能在執行程序中實現呢?!

如果大家沒有健忘,應該回憶起多年前因被中央電視臺“焦點訪談”節目曝光而鬧得沸沸揚揚的“大連沃爾瑪仲裁執行案”,該案仲裁裁決的主文也是“合同有效繼續履行”,同樣是不具有可執行性而被執行法院終結執行。

四、該案可能的出路

打了十幾年且引起全國公眾圍觀的千億礦權案,最后竟然因為沒有執行內容而被終結執行,確實讓人大跌眼鏡。但是,是不是意味著凱奇萊公司便束手無策,只能被動等待西勘院自動履行合同呢?當然不是。因為那樣的話,無疑是讓違約的西勘院“因為自己的過錯行為而獲得利益”。根據最高人民法院處理“楓丹麗舍房地產公司申請執行判決確定的繼續履行合同監督案”精神,如果案件因為存在法律上或者事實上的障礙而不能執行,當事人可以另行提起訴訟,主張違約賠償。賠償的范圍既包括凱奇萊公司為履行合同付出的實際損失,也包括合同履行后凱奇萊公司可能獲得的預期利益。也許,有人會提出另行訴訟會不會違反“一事不再理”原則,由于這個問題更為復雜,限于篇幅我就不在這里饒舌了,感興趣的讀者可以參閱我上文提到的最高人民法院“楓丹麗舍案”監督函,也可以再復習一下《民訴法解釋》第四百九十四條第二款的規定。

文章最后,我想說的是,并不是所有的法律文書都適宜執行,與其事后訴諸媒體陷入口水大戰,為何事先不找一個專業的律師給合同把把關呢?尤其是把把執行的關。可惜的是,我遇到的企業家,多數都愿意掏開刀動手術的錢,至于打疫苗和防疫針,哪怕費用只有手術的百分之一,也嫌貴。

(來源:范向陽法律評論)

地址:漢中市風景路東段市建筑學會院內 電話傳真:0916-2626512 2626403 2240199

版權所有 漢中仲裁委員會 ICP備案編號:陜09048290號

江西快3 500期走势 东瀛娱乐家 万购彩合法 重庆时时彩网 双色球胆拖投注速查表 足球彩票胜负彩预测推荐 北京pk10软件手机软件 472222四肖三期内必出 真人二人麻将下载 凤彩网每天更新3d推荐 北京pk拾赛车人工计划